◎ コゾノ式 良 く な る 通 信 ◎ 第28号
なるほど！派遣規制（その２）
━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━：2013.08.21発刊：◎◎◎
◎ 28号のポイント
『意見徴収案』から読み取れる
● ［３つ（＋１）の対策］と、
● ［４つの違反事項とその罰則］
おはようございます！
小園でございます。
さて、今回は［意見徴収案］なのに、力作になっちゃいました、、編です。
題して、、
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◎ なるほど・派遣規制 （その２）
『意見徴収案』から読み取れる［３つ（＋１）の対策］と
［４つの違反事項とその罰則］
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今回の［意見徴収案］を「マルハダカ」にしてやりましたので、
ご興味があれば、ぜひご一読ください。
複雑・難解だった「罰則」の表現も、方々に確認して
しっかり読み取っておきました。
また、独自に入手した、
☑ 上海市政府系の「ウラ話」や、
☑ 弁護士が提出予定の「意見提案」の情報
なんかも盛り込んでいます。
ぜひ、今後の［要注意ポイント］がどこになるのかをチェックして
おいてください。
それでは、今回も最後までご一読ください。
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＜今回のポイント＞
◎ なるほど・派遣規制 （その２）
『意見徴収案』から読み取れる［３つ（＋１）の対策］と
［４つの違反事項とその罰則］
［３つ（＋１）の対策案］
１．中期的には、派遣は機動性が高まり「臨時性」中心へ
２．業務をマル請けの「業務委託」を実質的に許可
３．子会社を設立して、マルごと「出向」させる方法もＯＫに
（＋１）．注意されたら「ごめんなさい」で「送り返し」作戦（！？）
［４つの違反事項とその罰則］
● 会社が注意すべき［派遣規制］の違反事項は、４つだけ
１．［同一労働同一賃金］違反
２．［三性（補助性、臨時性、交替性）］違反
３．［総量規制（補助性10％以内）］違反
４．［適法ではない派遣会社を使う］違反
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労務派遣の若干規程（意見徴収案）に関する公開意見徴収の通知
（2013年8月7日）
※ 意見徴収案（原文）はコチラから
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今後の［要注意ポイント］がどこになるのかをチェックしておこう！
というテーマでお送りしている今回のシリーズ。
前回は、今回の［規制案の３つのポイント］をご紹介しました。
コチラでした↓↓。
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１．派遣従業員は「無固定期限契約」が、強制ではなく同意に
２．派遣従業員の「送り返し」条件が緩和
３．［2013年7月1日以前の派遣契約］は満了まで有効となる
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意見案の公表が遅れたのは、当局側の［大義名分］を飲む代わりに
国営企業群が、［実利］を得る「交換条件」を交わしたからでは！？
と憶測してみました。
今回は、その
● 国営企業群が盛り込んだ［実利］対策とは！？
に踏み込んで解説していきます。
今後「おそらく、こうなっていくであろう」対策案とは、以下の３つ。
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１．中期的には、派遣は機動性が高まり「臨時性」中心へ
２．業務をマル請けの「業務委託」を実質的に許可
３．子会社を設立して、マルごと「出向」させる方法もＯＫに
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当初、『いよいよ、グレーゾーン突入か！？』と思われたのですが。。
弁護士に確認したところ、全く同意見。
この３点については、
● グレーでも何でもなく、法律文からそのまま読み取り可能
つまり、『真っ白』な対策案でした。
・・・ただ。
最後の（＋１）に変なのが付いてます。
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（＋１）．注意されたら「ごめんなさい」で「送り返し」作戦（！？）
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これが「うまくいくのか？」、、、については『 グレー 』です。
しかし、弁護士も『 この法律（ルール）だったら可能 』と指摘
しています。
「うまくいくかも？？」と思われる情報も・・・？？
それは、また後ほど。。
それでは、以下１つづつ解説していきましょう。
まずは、コチラ。
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１．中期的には、派遣は機動性が高まり「臨時性」中心へ
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現役［派遣会社］の経営者に確認してみたところ、こんな意見でした。
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● 今後の流れとしては、派遣の［無固定期間契約］が義務でなくなり、
［送り返し］の条件が緩和されたので、［派遣］については
【 ６ヵ月以内の［臨時性］職位 】になっていくと思う。
● 現状から［派遣手数料を値上げするのは困難］なので、今後は
［送り返し］の場合には、満了まで［最低賃金分の支払い］を
明確に契約に盛り込まなくてはならない。
● 中期的には間違いなく現状よりは［派遣利用］が減少していく
ことになるだろう。
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あと、同時にこんな話もしていました。
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● 上海では、［補助性］の職位を派遣することも、スグにはなく
ならないと思うよ。
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・・・と。
以前のメールマガジンでも触れていたのですが、今回の「派遣規制」
が本格的に行われる前に、各地で当局が［実態調査］を行っています。
上海市の［実態調査］では、他地域や北京労働部、総工会が強く主張
するような［重大な違法派遣］は、ほとんど見られなかったそうです。
なので、［上海市の当局は、派遣に肯定的］なんだそうです。
でも、全国規程なので、仕方なく（？）やっていると。。
実際、現在でも上海市としては、
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● 積極的に派遣実態を調査・監督するような行動は取っていない
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んだそうです。
・・・上海ならあり得るかもしれません。
現に、［外国人の社会保険加入］についても、未だに［強制］されない
ままですので。
次です。
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２．業務をマル請けの「業務委託」を実質的に許可
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［意見徴収案］第２条
会社が［業務委託会社］に業務を委託する際に、
委託会社の従業員の仕事を［会社が直接管理する］ことがある場合は、
［労務派遣に属するとみなす］。
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日本で一時期問題になっていた［偽装派遣］は禁止します、と。
ただ、ウラを読み取れば、
●［業務委託会社の管理者が管理］するのであれば［派遣ではない］
ってことです。
以前にご紹介した、大手国営企業が今回の規制前から行っていた対策
● 派遣会社と共同出資の［業務委託会社］を設立して、製造の業務を
マル請けする
という方法を「認める」内容になっているとも言えるかも知れません。
しかし！
［業務委託会社］を設立するには、、
● 経営範囲に［製造業務］を含んでいなければならない
というのが弁護士の意見でした。
・・・となると、資金力も必要になるため、大手国営などかなりの大資本
会社でないと実現は難しい対策案になってしまう、、、という状態でした。
ところが。。
今回の［意見徴収案］では、さらなる［抜け道］が用意されていました！
それが、次の項目です。
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３．子会社を設立して、マルごと「出向」させる方法もＯＫに
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［意見徴収案］第３８条 １項
会社が［委託・任命］の方法で、本会社の従業員を
［上級単位、あるいは所属単位］に赴かせ働かせる行為は
［労務派遣とみなさない］。
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まず、［上級単位、あるいは所属単位］が分かり難いですよね。
これは、
● 親会社、子会社の「タテ」の関係がある関連会社
とお考えください。
この「タテ」の資本関係がある会社には、
● 自社の従業員に命じて［親（子）会社で働かせてＯＫ］と。
● ［派遣］には当たらないので、［１０％規制も該当しない］と。
こういう［抜け道（？）］も用意されていました。
※ ちなみに「国外へ行かせる」「法人ではなく個人に行かせる」も
［派遣ではない］と規定しています。
ただし、
● 同じ親会社を持つ「ヨコ」の関係である［兄弟会社］はダメよ。
という事になります。
この方法であれば、、
● 経営範囲に製造業が［含まれていなくても］ＯＫ
ってことですので、幾分か［委託会社設立］よりもハードルは低く
なるかもしれません。
いかがでしょうか？
このように読み取っていくと、［規制もするけど新しい形態も認める］
が共存している［案］になっているとも言えそうです。
そして、もう１つ。（＋１）の対策案があるのですが、それは後ほど。。
ちなみに、９月７日を期限に行われている、各界からの［意見提案］に
弁護士会からは、こういった意見を盛り込んでいるそうです。
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◎ 親子の「タテ」関係だけでなく、兄弟の「ヨコ」関係も認めて！
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と。（ナーイス・アシスト！？）
その他、
［2012年12月28日以前が有効］なのか？［2013年7月1日以前が有効］なのか？
という［労働契約法の修正］と［意見徴収案］内の「法律的な矛盾」の問題
については、、
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１．［三性（臨時性、補助性、交替性）］：［2012年12月28日以前］が有効
２．［総量規制の比率］：意見徴収案が確定した［正式版の施行日以前］が有効
３．［派遣会社の許認可］：［2013年7月1日以前が有効］
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・・・と、法律的な整合性を取るように提案しているそうです。
はてさて。
こういった［抜け道案］も、［正式版］ではどうなっていくのでしょうか？
要注目です！
最後に、［違反した場合の罰則］についても、チェックしておきましょう。
［意見徴収案］の表現がややこしいのですが、以下のようにお考え頂ければ
大丈夫です。
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● 会社が注意すべき［派遣規制］の違反事項は、この４つだけ！
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１．［同一労働同一賃金］違反
２．［三性（補助性、臨時性、交替性）］違反
３．［総量規制（補助性10％以内）］違反
４．［適法ではない派遣会社を使う］違反
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● ４つの違反の［罰則］は、②③だけ別途罰則が付加。他は全て同じ。
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□ １．２．３．４．の違反があった場合
Ｓｔｅｐ１：［改善命令］
⇒ 違反内容に応じて、当局から［期限付き］の［改善命令］発布
↓
＜期限内での［改善がない場合］＞
↓
Ｓｔｅｐ２：［罰金］
⇒ 派遣１名当たり［5,000元］～［10,000元］の［罰金］
□ １．４．の［罰則］は、ココまで。
□ ２．３．は以下の［追加罰則］
↓
＜［罰金］後、［１ヵ月以内］に［改善がなされない場合］＞
↓
Ｓｔｅｐ３：［直接雇用］とみなす。
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このようになっています。
［違反事項］に該当するのは、４つだけですので。
この４つが［対策すべき事項］になります。
そして、もう１つあります。
最後の（＋１）の対策案です。
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（＋１）．注意されたら「ごめんなさい」で「送り返し」作戦
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コレについて、ご説明します。
まず、前回の号でご紹介した内容に、こういうのがありました。
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● まずは、現状を［総量規制の範囲内］にすることを実施。
その後、
●［７月１日以降］入社の［規定を超える］派遣の受け入れは［ＯＫ］
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今回の［意見徴収案］は、こう読み取れる内容になっています。
じゃ、［７月１日以降］に「新しい会社」作っちゃえば・・・！？
そして、上記の［Ｓｔｅｐ１］をご覧ください。
違反があった場合、まずは
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Ｓｔｅｐ１：［改善命令］
————————
なんです。
いきなり［具体的な罰］が来るのではなく、［改善しなさいよ］という
命令が来ます。
このときに、「ごめんなさい」します。
そして、派遣会社に「三性（総量規制比率）オーバーしたので」という
理由で、「送り返し」しちゃう、、、ってことができてしまう！？
しかも、上海の現役の派遣会社経営者がこう言ってました。
————————————————————–
● 上海市の当局は、派遣に［肯定的］。
実際、現在でも上海市としては、
● 積極的に派遣実態を調査・監督するような行動は取っていない
————————————————————–
・・・と。
ということは、、、ですよ。
この［意見徴収案］がそのまま通過してしまった場合。
可能性として、、、ですが
● 「改善命令」が来ないまま・・・
なんてことがあるのかもしれない、、と。
「外国人の社会保険」のように。。
もちろん、リスクは伴いますが。
・・・まとめると、こんな「感じ」です。
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１．現状を［総量規制］の範囲内におさめる
２．おさめた後は、［総量規制］を超える［派遣］を受け入れる
３．ただし、その［派遣］には［同一労働同一賃金］を実践する
４．そのまま運用して、、
５．当局からの「改善命令」が入れば、「ごめんなさい」して、
６．派遣会社に［送り返す］
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※ １～６までを既存の会社で行えば『真っ白』な方法。
ただ、５で「改善命令が来ない」は『グレー』。
２以降を「新会社でやっちゃう」も『グレー』かも。。
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・・・これができちゃうと「規制」が、実質的な「骨抜き」になり
ますよね。
この「作戦」については、大手派遣会社の顧問弁護士をしている
先生も、派遣会社の経営者も「可能になっちゃうよね」と指摘
しておられました。
繰り返しますが、まだ［意見徴収案］の段階ですので。
確定したワケではありません。
ただ、［派遣規制］が「骨抜き」になりかねない
●［要チェックポイント］
として、覚えておいてください。
意見徴収の締め切りは、９月７日。
まだ、細則の全容は明らかになっていません。
新しい情報が入れば、スグにこのメールマガジンでお知らせします！
今回も最後までお読みいただき、ありがとうございました！
コゾノ式 良くなる人事・組織研究所：小園英昭
